在侵犯商业秘密罪案件中，公安机关在对逮捕证据的审查方面极为严格。究其原因，主要体现在：

1、商业秘密案件中的商业秘密审查需要严格的指标去衡量。
2、商业秘密案件中的司法鉴定等技术结论需要明确的认定，同时加之严格的审查。
3、侵犯商业秘密罪案件中的非法所得等损失金额的认定需要具有说服力，能够说明案件的本质。

上述三点可谓是侵犯商业秘密案件中是否逮捕审查中的核心之中。一个侵犯商业秘密罪案件是否获得逮捕需要多重严格审查，较一般知识产权犯罪案件复杂较多。下文中针对性的予以说明。
 

侵犯商业秘密罪犯罪嫌疑人明知或者应知该商业秘密系非法手段获取的或者系被非法披露、使用、允许他人使用的，仍然获取、使用或者披露他人的商业秘密，此种情形下，应收集相关间接证据，包括使用人对于商业秘密来源的供述、来源方的证言，结合被侵犯商业秘密在其领域内的知名程度及市场份额，通过经验法则及常识进行推论，应注意推定主观明知的前提是间接证据均查实属实，推论符合法律逻辑。

 

1、 关于非公知性，应证明该信息是所属技术或经济领域中，权利人独有的而非一般常识或者行业惯例的信息。如果涉案产品技术信息仅涉及产品尺寸、结构、材料、部件的简单组合等内容，进入市场后相关公众通过从公开渠道获取，在已经出版的学术文献等公开出版物、媒体报道、专利的权利说明书、公开的报告会记录、公开展览照片中已有呈现的，则也不能证明其具有非公知性。非公知性的审查主要通过商业秘密司法鉴定报告来体现，这就是为何在侵犯商业秘密罪公安报案中需要单独提交一份非公知性司法鉴定报告的直接原因。（有关商业秘密司法鉴定请见：http://www.315dajia.cn/sifajianding/）
 

2、 关于商业秘密获取或使用方式，应当重点审查涉案信息的来源信息。如果信息是犯罪嫌疑人在工作中掌握或积累的行业内一般性知识、经验和既能，或者系自行开发研制，或者系客户基于对犯罪嫌疑人离职后，客户自愿选择与其或者其新单位进行市场交易的情形，除非其与原单位另有约定，否则均不应认定为侵犯商业秘密。如果犯罪嫌疑人是在工作中掌握和积累了与原单位商业秘密相关的知识、既能，并用于生产同类产品或抢夺原单位客户的不正当竞争，仍可能涉嫌非法披露、使用权利人的商业秘密。

需要特别注意的是，实践中犯罪嫌疑人及律师经常提出涉案信息可以通过“反向工程”获得，不构成商业秘密的辩解，在此种情况下，需由犯罪嫌疑人或其律师提出实施过“反向工程”行为的证据，且该行为应当是是在使用商业秘密之前实施的。
 

3、关于保密措施，因证明权利人采取了适当有效的保密措施，对所期望保密的信息载体采取了物理保密措施或者采取的措施应当足以防止信息泄露。应仔细审查劳动合同、商事合同中的保密条款设定的保密范围是否明确，竞业限制协议、保密条款是否有效（劳动合同法规定如保密协议期限超过3年且没有对价等因而无效），有无相关劳动仲裁裁定、人民法院判断等。
 

总之，应该根据所属信息载体的特征、权利人保密的意愿、保密措施的可识别程度、他人通过正当方式获得的难易程度、权利人为防止信息泄露所采取的保护措施与其商业价值是否相适应等因素，认定权利人是否采取了合理的保密措施。不能仅凭有关材料、合同写有保密字样或者在厂房车间等门口写有“非工作人员禁止入内”等字样就认为采取了合理的保密措施。
 

对侵犯商业秘密罪构成要件的认定的专业化程度高，在办理侵犯商业秘密案件中往往都需要借助专门人员的专门知识和既能进行鉴定，但鉴定意见并不等同于法律认定，因此，应注意如下审查要点：
 

1、明确鉴定对象和鉴定目的
 

商业秘密的内容包括技术信息和经营信息。一般而言，对是否属于经营信息、是否采取了保密措施基于经验即可认定，不存在鉴定的必要性。而技术信息由于专业性强，其他证据难以证明其是否属于商业秘密，因而有坚定地必要性。司法实践中需要委托鉴定的对象应当为权利人所有的信息是否为公众所知悉、被控侵权的技术与专利人的技术是否相同或者实质相同。因此，判断经营信息和是否采取了保密措施无须依赖鉴定意见，而对技术信息的认定则一般要进行鉴定，工作中需要注意区分鉴定对象来加以重点审查。
 

2、审查鉴定方法和 鉴定程序
 

在审查鉴定意见是要特别注意审查以下方面：
（1）鉴定机构和检定人员是否具有合法的资质和鉴定条件，是否存在应当回避而未回避的情形。
（2）鉴定程序是否符合法律及有关规定的程序要求。
（3）作为检材的技术信息的来源、取得、保管、送检是否符合法律及有关规定，与相关提取笔录、扣押物品清单等记载的内容是否相符，检材是否充足、可靠。
（4）鉴定的方法是否符合检验鉴定规程和技术方法要求，知识产权检索报告（查新）的范围和时间，是否存在申请专利、论文发表、公开演讲等公开或者未公众所知的情形。
（5）形式要件是否完备，是否注明提起鉴定的事由、鉴定委托人、鉴定机构、鉴定要求、鉴定过程、检验方法、鉴定文书的日期等相关内容，是否由鉴定机构加盖鉴定专用章并由鉴定人签名盖章。
（6）鉴定意见是否明确了结论与商业秘密的秘密点事项之间的逻辑关系，是否科学合理。
（7）鉴定意见是否依法及时告知相关人员，当事人对鉴定意见是否有异议。
 

3、 重点审查鉴定内容
 

鉴定意见应与商业秘密的秘密点实现制件具备逻辑关系，对内容审查应注意如下几点：
 

（1）分类审查。对技术信息的商业秘密的审查应重点审查鉴定意见中有无确定秘密点，注意不要把秘密点与著作权混同：相关技术是否可能通过反向工程获取；对经营信息（如客户名单）的商业秘密，应重点生产该信息是否涉及客户特定的需求及可接受价格条款信息，是否具备一定信息的质和量，从而具有特有性。

（2）区分鉴定中的事实问题和法律问题。鉴定意见只能对事实问题提出意见。而不能对是否侵权、是否属于商业秘密提出意见，对法律问题的结论应由司法机关作出，对商业秘密司法鉴定评估报告等鉴定意见的审查应当依据评估所依据的数据、证据、评估采用的方法进行审查，不能一味采信。不能把权利是否存在、是否构成侵权、是否构成商业秘密等法律问题交由鉴定机构去判断。

（3）鉴定意见与其他证据之间是否有矛盾。犯罪嫌疑人、辩护人或其他专业人员对鉴定意见提出重大意义，难以判定的，应慎重把握逮捕条件。在审查中，发现技术信息来源不明导致鉴定意见存疑的，应当要求侦查机关进行重新鉴定或者补充鉴定，必要时，检察机关可以另行委托进行重新鉴定或者补充鉴定；鉴定机构或者检定人员不具备法定资格和鉴定条件，或者鉴定事项超出其鉴定范围以及违反回避规定的，应当要求侦查机关另行委托重新鉴定，必要时，检察机关可以另行委托进行重新鉴定；鉴定意见形式要件不完备的，应当通过侦查机关要求鉴定机构补正；对鉴定程序、方法、结论等涉及专门技术问题的，必要时，听取检察技术部门或者其他具有专门知识的人员的意见。在审查逮捕期间不能进行重新鉴定、补充鉴定或者补正的，原鉴定意见不能作为批准逮捕的依据。
 

在涉及侵犯商业秘密罪案件中的损失金额是案件是否涉刑事犯罪的衡量标准之一。在实际案件中，对侦查后的获利或造成的损失有着较为清晰的证据线索，均可委托专业机构进行评估并出具审计报告。但在实务中需要特别注意的是采用的标准。这点在此不做出具体的论述，可以查看：http://www.315dajia.cn/sifajianding/20170616344.html ，以理解案件中损失的评估方法和实务操作。



综合如上，结合多年办理商业秘密案件经验，我们认为，在侵犯商业秘密罪案件当中，办案机关会依照上述三个重要的论述观点进行证据的审查，以确定是否达到逮捕条件。为此，理解和熟练上述三点后则可以更好的办理此类侵犯商业秘密罪案件。

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