明确商业秘密的归属是对提供商业秘密法律保护的前提条件。我国保护商业秘密的基础性法律规范是由《反不正当竞争法》规定的，但是，  《反不正当竞争法》没有对商业秘密的归属作出规定。《合同法》在技术合同部分，对合作开发、委托开发产生的技术秘密的归属进行了规定。我们认为，商业秘密的归属可以根据民法的基本原理，合同法的有关规定，并参照专利法及其实施细则的有关规定，根据商业秘密的不同类别按以下原则确定：

一、“祖传秘方”类商业秘密的归属

此类商业秘密应当尊重历史和现实，承认合法的实际控制人为权利人。实际控制人去世后，按照继承法的原则确定新的权利人，即权利人指定了继承人的，归指定的继承人（遗嘱继承人）所有，未指定继承人的，归法定继承人共同继承，共同继承人可以按照有利于商业秘密传承和利用的原则，作出合理安排。实际上，权利人在去世之前往往已经对商业秘密的传承人作出了安排，这是权利人对商业秘密处分权的行使，法律应当尊重。

二、经营过程中形成和开发的商业秘密的归属

祖传秘方类商业秘密毕竟是少数，当今世界，具有重要意义的商业秘密多是企业在经营活动中新开发或者形成的商业秘密，明确此类商业秘密的归属，具有重要现实的意义。此类商业秘密的归属，主要涉及雇主和雇员（单位和劳动者）的关系问题。

这里所说的经营过程中形成的商业秘密是指经营者在经营过程中积累形成的商业秘密，以便与“祖传秘方”类和由特定人员开发出来的商业秘密相区别。此类商业秘密多为经营秘密，如客户名单、货源情报、销售渠道、经营策略、技术资料等。由企业在长期经营中积累和发展起来的技术秘密，是许多人共同总结创造出来的成果，也属于经营过程中形成的商业秘密。经营过程中形成的商业秘密应当归雇主（单位）。

经营过程中开发的商业秘密，可以分为技术秘密和经营秘密。经营过程中开发的技术秘密，是指在经营过程中开发出来的尚未公开的创新性技术成果，包括符合申请专利条件的技术创新成果和达不到申请专利条件的技术创新成果。经营过程中开发的经营秘密是指针对特定的问题开发出的经营信息，如市场调查分析报告，某技术领域技术发展趋势预测分析报告，专利地图等信息。这类经营秘密一般由单位组织雇员或者委托中介服务机构开发完成。

我们认为，经营过程中形成的商业秘密的归属，可以参照《专利法》第6条的规定确定归属，即执行本单位的任务或者主要是利用本单位的物质技术条件所完成的技术成果和经营信息为职务商业秘密，职务商业秘密归单位（雇主）所有。利用本单位的物质技术条件完成的商业秘密，单位与雇员订有合同，对成果归属作出约定的，从其约定。非职务商业秘密归开发者个人所有。职务商业秘密的界定可参照《专利法实施细则》第11条对《专利法》第6条的解释。

三、委托开发和合作开发完成的商业秘密的归属

《合同法》第341条规定，委托开发或者合作开发完成的技术秘密成果的使用权、转让权以及利益的分配办法，由当事人约定。没有约定或者约定不明确，依照本法第61条的规定仍不能确定的，当事人均有使用和转让的权利，但委托开发的研究开发人不得在向委托人交付研究开发成果之前，将研究开发成果转让给第三人。显然，这是从有利于技术成果的使用和转移，有利于技术进步出发规定的。

《合同法》第341条是针对技术秘密规定的，这一规定能否适用于经营秘密呢？我们认为关于合作开发的规定可以类推适用于经营秘密，但关于委托开发的规定不宜类推适用于经营秘密。从立法政策方面考虑，没有推广应用经营秘密的正当理由。因此，在合同没有约定，根据合同解释原则也不能确定所开发的经营秘密的归属时，根据双方订立合同的目的，委托开发的经营秘密以归属于委托方为宜。

四、技术转让合同履行中后续改进成果的归属

 根据《合同法》的规定，技术转让合同包括技术转让合同和许可实施合同。《合同法》第354条规定，当事人可以在技术转让合同中约定使用技术秘密后续改进的技术成果的分享办法，没有约定或者约定不明确，依照合同解释原则仍然不能明确的，一方后续改进的技术成果，其他各方无权分享，即后续改进成果归完成该成果的一方享有。

 如何认定商业秘密：http://www.315dajia.cn/baohu/20120726102.html